O direito a conhecer a própria origem en Espanha e Portugalestudo de direito comparado e de direito internacional privado

Resumo

El objeto de esta tesis doctoral es cómo se solventa en los ordenamientos jurídicos español y portugués el conflicto entre los titulares del derecho a conocer los propios orígenes y aquellos que se amparan en su derecho a la intimidad para no ser conocidos como progenitores. Se trata de un estudio de derecho comparado que, sin renunciar a incursiones en otros ordenamientos, se centra básicamente en España y Portugal debido a que y a pesar de su proximidad estos países presentan importantes divergencias jurídicas. El trabajo se estructura en torno a tres capítulos. El primero versa sobre la dicotomía verdad legal versus verdad biológica exponiendo los fundamentos constitucionales del derecho a conocer los propios orígenes; el segundo examina cómo se investiga jurídicamente la verdad biológica en los ordenamientos jurídicos español y portugués; y el tercer capítulo asume el rol que la globalización tiene en la determinación de la filiación y se ocupa de distintas cuestiones de derecho internacional privado. El primer capítulo expone la dicotomía verdad legal versus verdad biológica en tanto que los ordenamientos jurídicos contribuyen a la primera bajo la pretensión de que coincide con la verdad biológica. Sin embargo, no siempre es así y existen elecciones interesadas como, por ejemplo, cuando se admite el parto anónimo, con el fin de proteger el interés superior del menor. Otro ejemplo lo proporcionan las técnicas de reproducción médicamente asistida, aunque aquí el conflicto de intereses antes reseñado se solventa a favor del derecho a conocer los propios orígenes: sujeto a condiciones se permite el conocimiento de quién es el dador o dadora. Ésta es la línea a seguir habida cuenta de la evolución social, los avances médicos y el amplio reconocimiento que los instrumentos internacionales dan al derecho a conocer los propios orígenes: sin perjuicio de que existan ciertos límites, este derecho forma parte del derecho a la identidad y al libre desarrollo de la personalidad. Así se desprende tanto de la Constitución española como de la portuguesa. De ahí que los respectivos ordenamientos jurídicos regulen, con una u otra amplitud, el establecimiento de la maternidad o paternidad, a través en su caso de las correspondientes acciones de filiación, pero también del reconocimiento de complacencia. Igualmente, en el capítulo segundo se estudia cómo se articula el derecho a conocer los propios orígenes en caso de adopción, siendo a estos efectos más abierto el sistema español que el portugués. Así, cabe destacar que la adopción abierta acaba de ser regulada en España, si bien con ciertas limitaciones. El último capítulo analiza cómo se puede realizar el derecho objeto de estudio desde una perspectiva internacional privatística, esto es, en situaciones privadas internacionales. A estos efectos, se examina la ley aplicable a la determinación de la filiación natural encontrándonos con que, también en este caso, la norma de conflicto española es más favorable que la portuguesa, al menos en la nueva versión de 2015. En adopciones internacionales es preciso contar con la reglamentación de los dos países intervinientes y el cúmulo de leyes es siempre un obstáculo al derecho aquí en juego; de ahí que haya de promoverse una interpretación favorable con base en los instrumentos internacionales que lo reconocen. El capítulo se cierra con una referencia a la maternidad por subrogación, vetada tanto por la ley española como por la portuguesa, pero que se abre paso vía globalización y exige soluciones desde el interés superior del menor. El trabajo sigue el método científico propio de las disciplinas jurídicas, se basa fundamentalmente en el análisis de derecho comparado y emplea tanto los materiales jurídicos como bibliográficos relevantes.